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La Comisión del Mercado de Valores de Estados Unidos (SEC) ha intensificado sus medidas coercitivas contra las criptomonedas en ausencia de un marco regulador claro.
Este enfoque, conocido como regulación por la aplicación, ha creado un entorno impredecible para las empresas de criptomonedas, lo que ha dado lugar a peticiones de mejores alternativas.
Los críticos argumentan que los activos digitales no encajan perfectamente en el actual reglamento de la SEC y que el Congreso debe aprobar normas claras para determinar si un criptoactivo debe considerarse un valor bajo la jurisdicción de la SEC o una mercancía supervisada por la Comisión de Comercio de Futuros de Materias Primas (o ninguna de las dos cosas).
Kristin Smith, CEO del grupo de presión Blockchain Association, dijo:
“La regulación mediante la aplicación impide cualquier debate significativo sobre lo que debe y no debe considerarse un valor, una cuestión que es demasiado importante y de gran alcance para ser decidida únicamente por la acción punitiva.”
El presidente de la SEC, Gary Gensler, sin embargo, cree que las acciones coercitivas de la SEC son necesarias para garantizar la protección de los inversores y los mercados justos en la volátil industria de las criptomonedas.
Gensler ha llamado al mercado de las criptomonedas el “Salvaje Oeste” y ha ampliado la división de aplicación de la SEC para perseguir casos de “alto impacto”. Aunque anima a las empresas de criptomonedas a colaborar con la SEC, Gensler ha dado a entender que la mayoría de las criptomonedas, excluido el bitcoin (BTC), son valores.
“Algunos participantes del mercado pueden llamar a esto regulación por aplicación”, dijo Gensler en un discurso en noviembre, y agregó: “Yo simplemente lo llamo enforcement”.
La regulación por vía ejecutiva ahoga la innovación
Hace tiempo que se critica la regulación por vía ejecutiva por su potencial para ahogar la innovación y la inversión. Roberta Karmel, la primera mujer que ocupó el cargo de comisionada de la SEC, advirtió del impacto negativo de este enfoque en su libro de 1982, “Regulation by Persecution”.
‘Ultimately, what the Ripple ruling makes obvious is that the rules are anything but clear. And without clear rules, the SEC’s current regulation-by-enforcement posture toward crypto is hurting, not helping American innovation.’ https://t.co/iCdAi4GaQJ
— Chris Burniske (@cburniske) July 15, 2023
Sin embargo, según Carol Goforth, profesora de Derecho de la Universidad de Arkansas, la regulación por la aplicación puede ser eficaz para cambios graduales en sectores específicos.
“Puede ser una forma eficaz de proceder para una agencia, sobre todo cuando se enfrenta a cambios incrementales en industrias concretas”, dijo Goforth a Protocolo.
“Mi opinión personal es que existen más problemas cuando hay una agitación dramática, y no está realmente claro cómo deben aplicarse las normas existentes (como es el caso de los criptoactivos y la tecnología blockchain).”
Algunos también han argumentado que los reguladores están utilizando las medidas coercitivas para proteger a los consumidores y adaptar las leyes ambiguas en lugar de castigar arbitrariamente a las empresas.
Carter Dougherty, director de comunicaciones del grupo de consumidores Americans for Financial Reform, incluso rechaza la noción de que las acciones coercitivas constituyan una regulación mediante la aplicación de la ley, afirmando que se trata simplemente de la persecución del fraude.
Por supuesto, es necesario cierto nivel de aplicación para que la regulación tenga algún efecto. Los detractores del enfoque de la SEC suelen argumentar que las leyes sobre valores en Estados Unidos son tan poco claras que aplicarlas de forma justa es imposible, pero no están en contra de la aplicación de la normativa en general.
Las criptoempresas se enfrentan a retos legales sin marcos reguladores
A falta de marcos reguladores claros, la industria de las criptomonedas sigue enfrentándose a desafíos legales. Algunas de las batallas legales en curso más notables en EE.UU. implican a Coinbase, Binance y Grayscale, que se encuentran entre los mayores actores de la criptoindustria.
El caso más sonado de demandas regulatorias contra empresas de criptomonedas fue la demanda de la SEC contra Ripple Labs, creador de ripple (XRP). La SEC alegó que XRP era un valor no registrado, por lo tanto, Ripple Labs vendió la moneda ilegalmente. La sentencia del caso no fue lo que ninguno de los dos esperaba, pero muchos expertos sostienen que fue una victoria parcial para Ripple Labs.
El juez dictaminó que XRP, cuando se vende a instituciones, es un valor (y por lo tanto se vendió ilegalmente, lo que probablemente conllevaría una multa). Sin embargo, el juez decidió que la venta de XRP no es un valor cuando se vende a inversores minoristas.
Tras expresar inicialmente su decepción por la sentencia, la SEC ha anunciado que pretende impugnar la decisión. El 9 de agosto, el regulador pidió a la juez Torres que dejara que un tribunal federal de apelaciones revisara su decisión.
Cabe se?alar que la demanda de la SEC contra Coinbase se produjo al mismo tiempo que la plataforma ha presionado para que se establezcan regulaciones más claras para el sector de las criptodivisas.
En julio del a?o pasado, Coinbase presentó una petición a la SEC para que redactara una normativa que explicara cómo se aplican las leyes de valores a las criptodivisas y para que iniciara un proceso formal de notificación y comentario que permitiera al público opinar.
La mayor bolsa de criptomonedas de EE.UU. también presentó un comentario a la agencia en marzo, pidiendo más claridad sobre las opiniones de la SEC sobre los servicios de apuestas.
Coinbase incluso presentó una demanda ante un tribunal federal de apelación en Filadelfia en abril, alegando que “la SEC se niega a abordar la petición de reglamentación de Coinbase“, ya que la agencia pretende iniciar acciones coercitivas contra la empresa por listar valores no registrados.
Los legisladores estadounidenses critican a la SEC por su estrategia de aplicación de la ley
Algunos legisladores estadounidenses han criticado la estrategia de aplicación de la SEC. Recientemente, el congresista Ritchie Torres escribió una carta abierta al presidente de la SEC, Gary Gensler, expresando su descontento por el hecho de que la agencia no haya emitido directrices claras para la industria de la criptomoneda.
“Bajo la presidencia de Gensler, la SEC no ha emitido ni una sola norma sobre criptoactivos, ni ha dado ninguna orientación clara”, dijo Torres. “Todo lo que ha hecho es enviar mensajes contradictorios, uno tras otro, no sólo contradiciendo a la CFTC, sino a menudo contradiciéndose a sí misma”.
Torres instó a la SEC a abandonar su “cruzada” cripto y proporcionar reglas claras para cripto en lugar de tratar “indiscriminadamente” a la mayoría de los criptoactivos como valores bajo su competencia.
Ya en junio, en respuesta a la denuncia de la SEC contra Coinbase, la senadora Cynthia Lummis (conocida por impulsar principalmente legislación pro cripto) también arremetió contra la comisión, alegando que la agencia no sólo no proporcionó una vía para que las cripto bolsas se registraran, sino que tampoco proporcionó orientación legal sobre lo que constituye un valor.
“La continua dependencia de la SEC de la regulación mediante la aplicación de la ley sigue perjudicando a los consumidores”, dijo, recomendando que la agencia cree en su lugar un “marco jurídico sólido que las bolsas puedan cumplir”.
My statement on the SEC suing Coinbase, inc. https://t.co/5KNEM0IPSV pic.twitter.com/EgRIxrIcjj
— Senator Cynthia Lummis (@SenLummis) June 6, 2023
Del mismo modo, en un reciente artículo de opinión publicado en The Wall Street Journal, el ex presidente de la CFTC Timothy Massad y el ex presidente de la SEC Jay Clayton argumentaron que las demandas presentadas por la SEC y la CFTC contra las criptoempresas eran “poco probable que produzcan una mejora significativa en la protección de los inversores y la integridad del mercado rápidamente.”
Una alternativa a la regulación mediante la aplicación de la ley
A medida que el mercado de las criptomonedas se expande rápidamente, los organismos reguladores como la SEC se enfrentan al reto de facilitar la innovación al tiempo que garantizan la protección de los inversores. Para evitar depender únicamente de la regulación mediante la aplicación, la SEC puede adoptar medidas proactivas que promuevan la claridad, la colaboración y el diálogo continuo para regular eficazmente los cripto mercados.
Un enfoque clave que puede adoptar la SEC es proporcionar directrices claras. El método actual para determinar si algo es un contrato de inversión (y, por tanto, un valor) es la prueba Howey, establecida por un caso judicial histórico en 1946. La prueba dice que un activo es un valor si: es una inversión de dinero, está en una empresa común, tiene la expectativa de beneficio, y el beneficio debe derivarse del esfuerzo de otros.
Esta definición puede plantear una serie de problemas: ?Cómo saber si alguien espera obtener beneficios de un activo? ?Y si algunos compradores esperan beneficios, pero la mayoría no?
El director de la SEC para su División de Finanzas Corporativas, William Hinman, lo hizo aún más confuso cuando dijo en 2018 que cree que Bitcoin y Ethereum no son valores porque están “suficientemente descentralizados”, lo que no se define explícitamente en ninguna parte de las leyes de seguridad.
Al establecer un proceso de licencia o registro para las criptobolsas y los proveedores de servicios, la comisión puede regular sus operaciones, exigiendo el cumplimiento de normas como los protocolos AML/KYC y las medidas de protección de los inversores.
Además, la SEC puede colaborar con organismos reguladores internacionales para regular mejor los mercados de criptomonedas. Al compartir las mejores prácticas y coordinar los esfuerzos, las normas reguladoras pueden aplicarse de forma coherente en todas las jurisdicciones, evitando lagunas normativas y garantizando la igualdad de condiciones para los participantes en el mercado.
La SEC también puede desempe?ar un papel vital en la educación del público sobre los riesgos y beneficios de las criptomonedas. A través de programas de educación de los inversores y campa?as de sensibilización, la comisión puede capacitar a las personas para tomar decisiones de inversión informadas.
En definitiva, mediante la adopción de algunas medidas proactivas, la SEC puede regular los mercados de criptomonedas sin depender únicamente de acciones coercitivas, fomentando potencialmente la equidad, la estabilidad y la confianza de los inversores en este ámbito en evolución.
